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世界行政法渊源的概述

  行政法的渊源又被称为行政法的表现形式,即赖以承载行政法内容的各种法律规范形式。我们在介绍世界各国行政法一般渊源的基础上,着重介绍我国行政法的渊源。

  行政法的一般渊源主要包括以下几种:

  第一,制定法。制定法通常包括宪法、法律、法规、规章等法律形式。这些法律形式因制定机关位阶和适用范围不同而效力等级有所不同。宪法效力等级最高,规定行政法的基本原则、行政机关的组织体制、公民享有的基本权利等重大和根本性的内容,是其他行政法渊源的根本。其次是法律,也就是最高立法机关制定的除宪法之外的其他规范性文件。在联邦制国家,除最高国家立法机关外,各州(邦、加盟共和国)等联邦成员单位的立法机关也有权制定本区域范围内的法律。法规属于从属性规范性文件,效力等级低于法律,一般又包括行政法规和地方性法规;前者由最高国家行政机关制定,后者由地方立法机关制定。规章也分为部门规章和地方规章,效力等级最低;前者由中央政府各组成部门制定,后者由地方政府制定。应当说,制定法是当今世界各国行政法的普遍渊源。到目前为止,还没有哪一个国家的行政法渊源中没有制定法。

  第二,判例法。判例法是指对后来类似案件的处理具有法律拘束力的法院判决。这种法律形式的效力不仅表现为对法院自身的约束,而且表现为对行政主体的约束。判决确定的原则和标准必须为行政主体所遵循,否则,行政行为就可能在接下来的行政诉讼中被撤销或变更。由于法院判决对行政行为的拘束力和执行力,使得它成为行政法的重要渊源之一。但判例法主要是在有判例法传统的海洋法系国家以及部分特定的大陆法系国家(如法国等)才是行政法的一般渊源,并不像制定法那样具有普遍性。

  第三,习惯和惯例。习惯是指某种社会习惯;惯例则是指行政主体实施行政行为的某种习惯。有些学者指出:“在行政上的法律关系中,与民事法律关系相比,习惯法成立的余地极小。”这里的习惯法既包括习惯,也包括惯例。虽然习惯和惯例之于行政法,不像它们之于民法一样,是主要渊源,但在很多国家也是普遍存在的。例如,在日本,地域居民长期使用公物及公水,因此而将其理解为自己的权利,像河川的水利权、漂流的木材权、在国有原野上的放牧权等均是如此。行政机关在征用及管理公物时也要受其约束,不得无视②。

  第四,行政法理。行政法理一般不能对行政行为产生直接的约束力。它的约束力主要表现为两个方面:一是它通过培养执法人员正确的执法理念和执法素质对行政行为产生潜移默化的影响;二是它确立的一些基本原则,如比例原则、公共原则等,经常成为法院司法审查据以判断行政行为合法与合理性的依据,从而对行政行为具有间接影响。所以行政法理通常被作为行政法的补充性渊源。

  第五,条约和协定。在国际条约和协定中,有很多内容涉及行政权的行使和监督,如WTO规则确立的对政府行为的全面司法审查原则、《万国邮政公约》关于邮政管理的有关内容等。可见,条约和协定也是行政法的补充性渊源之一。

 

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